irwi99 (irwi99) wrote,
irwi99
irwi99

Category:

ПРОТОКОЛ. Подаем ВСТРЕЧНЫЙ ИСК в порядке применения последствий - (4)

Продолжаем публикацию цикла ПРОТОКОЛ ПОЯВИЛСЯ. Начало здесь
http://maxpark.com/community/1574/content/5258390 (1)
http://maxpark.com/community/1574/content/5260362 (2)
http://maxpark.com/community/1574/content/5260757 (3)

Часть 4. ПРИМЕНЕНИЕ ПОСЛЕДСТВИЙ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ ничтожного решения в судебном процессе


4.1. Наши планы
Для закрепления нашей позиции подается Встречное исковое заявление на предмет признания деятельности управляющей организации незаконной на основании ничтожности решения собрания. Оно, разумеется, не будет принято судом. Но нас это обстоятельство вообще никак не задевает. Потому что сразу будет подано - уже не встречное - а самое обычное исковое заявление с тем жа самым предметом, с тем же самым основанием. Тут может быть несколько вопросов

Зачем надо подавать два заявления сразу? - Затем, что по Встречному мы получим отказ в принятии в процессе, а по второму есть вероятность оставления его без движения по основанию - не предоставление доказательства оплаты госпошлины. В таком случае после оплаты госпошлины Исковое должно будет принято к разбирательству. А у нас появляется основание ставить перед судом, рассматривающим иск о взыскании задолженности, вопрос о приостановлении разбирательства до разрешения другого гражданского дела на основании ст. 215 ГПК РФ

По своему опыту знаю, что непременно появится вопрос: Для чего биться головой о стену? Ведь ясно, что такие иски никогда суд не удовлетворит… Мой ответ: никто не ставит цель добиться их удовлетворения исков. У нас совершенно иная цель - получить от суда мотивы, по которым он будет отказывать. Нам нужны эти нелогичные доводы. Нам нужны рожденные в муках "отмазки".

Для чего? - Для полного их опровержения в последующих Возражениях на действия председательствующего (в порядке ст. 156 ГПК РФ); для последующего заявления отвода (в порядке ст. 20 ГПК РФ); для последующего обжалования определения об отклонении заявления отвода при подаче апелляционной жалобы.
Раз закон предоставляет нам некоторые возможности по сопротивлению судейскому произволу, мы обязаны ими воспользоваться. В противном случае наше поведение в процессе нельзя квалифицировать как разумное

4.2. ВСТРЕЧНОЕ
ВСТРЕЧНОЕ ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о применении последствий ничтожности решения
(в порядке ст. 137 ГПК РФ)

В ходе разбирательства дела по иску УК выяснилось, что решение собрания о наделении этой организации правами на управление домом № по ул. в г…от (дата) является ничтожным. Настоящее заявление подается о применении последствий недействительности (ничтожности) этого решения в порядке встречного искового заявления (ст. 137 ГПК РФ)
Судя по Протоколу, голосованием по первому вопросу Повестки дня собрание не только избрало председателя и секретаря, но и наделило такие должности расширенными полномочиями, выходящими за пределы проведения собрания со стороны председателыя и секретаря - а именно: полномочиями по подсчету голосов по итогам проведения собрания. При этом нарушено законодательство трижды

Во-первых, участникам голосования не предоставили возможность выразить свою волю раздельно по вопросу избрания председателя и секретаря ("За", "Против", "Воздержался") и по вопросу о расширении полномочий председателя и секретаря ("За", "Против", "Воздержался"). Тем самым собрание нарушило требование установленное в законе о необходимости принимать самостоятельное решение по каждому из нескольких вопросов (ч.2 ст. 181.2 ГК РФ). Лишением участников голосования высказаться против дополнительных полномочий при согласии на избрания предложенных кандидатур на временную выборную должность, произошло искусственное сужение пространства выбора, принуждение участников к даче автоматического согласия на подсчет голосов председателем и секретарем, если они согласились с предложенными кандидатурами. Согласно п.3 ст. 185.1 ГК РФ (Ничтожность решения собрания)
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания

Во-вторых, в полномочия собрания вообще не входит права “наделять” лиц, избранных для организации проведения собрания дополнительными полномочиями по подсчету голосов. Компетенция общего собрания ограничена ч.2 ст.44 ЖК РФ. В указанной норме права не предусмотрено права собрания нпринять к своему рассмотрению любой вопрос. Собрание вправе рассматривать только те вопросы, которые задеты законодательством. Но из содержания пунктов 4-5 ч.5 ст. 181.2 ГК РФ следует, что лица, которые подсчитывают голоса, отличаются от лиц, которые подписывают протокол; совмещение функций законом не предусмотрено. Согласно п.3 ст. 185.1 ГК РФ (Ничтожность решения собрания)
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания

В-третьих, из текста Протокола видно, что он подписан не председателем и секретарем, а членами счетной комиссии, хотя собрание не принимало решения по вопросу "избрание членов счетной комиссии". Согласно ч. ст. 181.2 ГК РФ "Протокол подписывается председательствующим на собрании и секретарем собрания".
Члены счетной комиссии подписывают результаты подсчета голосов. На основании этого подсчета председатель и секретарь оформляют Протокол общего собрания. Подписи председателя и секретаря являются неотъемлемыми реквизитами Протокола собрания.

Согласно п.3 ст. 185.1 ГК РФ (Ничтожность решения собрания)
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания
Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ
Решения и протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме являются официальными документами
Согласно термину №8 из ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения»
Официальный документ: Документ, созданный организацией, должностным лицом или гражданином, оформленный в установленном порядке


Если установленный порядок был нарушен, то сформированный документ не приобретает признаков официального, такой документ считается ничтожным независимо от признания его таковым судом.
Встречный иск подается в защиту конституционного права на правосудие (ст.46).
Мы рассчитываем на судебную проверку права истца на осуществление деятельности по управлению многоквартирным домом. Такая деятельность подтверждается доказательством определенного вида - Протоколом общего собрания, в котором, в частности, указано на принятие собранием решения о выборе способа управления в виде управляющей организации и на выбор конкретной управляющей организации.

Имеются три основания считать Протокол ничтожным.
Первое. Итоги голосования на основе решений собственников должны быть подведены лицами, избранными собранием в состав членов счетной комиссии. Если в повестке дня собрания нет вопроса об избрании счетной комиссии, то это означает, что таких лиц, которые обладают полномочиями производить подсчет голосов "За", "Против", "Воздержался", собрание вообще не могло избрать. При отсутствии вопрос об избрании счетной комиссии любое решение собрания становится ничтожным. Подсчет голосов иными лицами, в том числе "наделенными" полномочиями, законодательством не допускается.

Второе. Протокол должен иметь все неотъемлемые реквизиты. Отсутствие подписей избранных собранием членов счетной комиссии и отсутствие подписей избранных собранием председателя и секретаря собрания лишает документ юридической силы.

Третье. Протокол должен иметь все неотъемлемые реквизиты. Отсутствие подписей избранных собранием председателя и секретаря собрания лишает документ юридической силы.

Согласно ст. 137 ГПК РФ предусматривается возможность защиты подачей встречного иска. В нашем случае условие, указанное в ст. 138 ГПК РФ, соблюдено: удовлетворение встречного иска исключает полностью удовлетворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению споров.
Законодательство предусматривает защиту гражданских прав путем применения последствий недействительности ничтожного решения (ст. 12 ГК РФ).

На основании изложенного, руководствуясь ст. 18; 46 Конституции РФ, статьями 1, 4, 8, 44, 45; 46 ЖК РФ; статьями 8, 12, 166-169, 185.1 ГК РФ; статьями 131-132, 137-138 ГПК РФ


ПРОСИМ
В порядке применений последствий недействительности ничтожного решения общего собрания ПРИЗНАТЬ деятельность УК по управлению многоквартирным домом по адресу ... незаконной

http://maxpark.com/community/1574/content/5263939

Из комментариев:

"а далее пойдут публикации по завлечению в процесс полиции и надзорных органов"

"...у гражданина без указания иск могут не принять и отказать, а у ПУКи - и иск примут, и решение НУЖНОЕ вынесут. Т.е. по факту имеем в чистом виде ДИСКРИМИНАЦИЮ по социальному статусу. Норму знаете? В Конституции "


"То, что поступая описанным Вами образом, судьи не оценивают свои действия как дискриминационные, а просто следуют указаниям сверху, чтобы не потерять своё место. То есть они не хотят сделать плохо нам, а просто хотят не навредить себе."

"Нужно обязательно добавить ссылку на статью 138 ГПК РФ.
Постараться обосновать, что условия принятия встречного иска соблюдены.
Наличие одинаковых фактических обстоятельств, одинаковых доказательств...
Удастся ли заставить судью применить статью 215 ГПК РФ
? ...
Какие гражданские права защищаются подачей встречного иска? В иске этого не указано. ...
Иски подаются не только в защиту прав, но в и в защиту законных интересов. То есть - интересов, установленных законом.
Жилищным кодексом РФ прямо не установлены интересы управляющей организации на получение платы от граждан. Между тем, именно цитатами из Жилищного кодекса судьи обосновывают свои решения в пользу управляющих организаций. Где-то преувеличат, где-то притянут за уши ...
Значит, нам нужно и на этом направлении придумывать стратегию и тактику."

"И в защиту интересов. ЗАКОННЫХ абсолютно верно Если истец не обосновывает ими свой иск у суда нет права додумывать за истца выступать в качестве адвоката истца злоупотреблять своим должностным положением в интересах одной стороны"

Tags: court, ЖКХ, как общаться с полицией (в суде), образец, суд
Subscribe

  • Post a new comment

    Error

    Anonymous comments are disabled in this journal

    default userpic

    Your reply will be screened

    Your IP address will be recorded 

  • 0 comments